Обжалване на електронен фиш

Често пъти към нас се обръщат клиенти с молба за обжалване на електронен фиш.

Често към кантората се обръщат собственици и водачи на автомобили с въпроси относно обжалване на електронен фиш, заснето нарушение на скоростта, липса на застраховка „Гражданска отговорност“ или неправилно установени данни за автомобила.

След връчването на електронния фиш не трябва да се действа автоматично.

Преди плащане е необходимо да се провери:

• кой орган е издал електронния фиш;
• кога и по какъв начин е връчен;
• кой е посочен като санкционирано лице;
• правилно ли е индивидуализиран автомобилът;
• ясно ли е мястото на нарушението;
• какво техническо средство е използвано;
• имало ли е валидна метрологична проверка;
• съответстват ли снимката, протоколът и данните във фиша;
• приспаднат ли е допустимият толеранс;
• правилно ли е определено ограничението на скоростта;
• налице ли е основание за посочване на действителния водач;
• спазени ли са сроковете и процедурата по ЗДвП и ЗАНН.

Не всяка техническа неточност води до отмяна.

Нарушението трябва да е съществено — да засяга доказването на деянието, самоличността на отговорното лице, правилната правна квалификация или възможността на санкционирания да организира защитата си.

Какво представлява електронният фиш?

Електронният фиш е акт, чрез който се налага административно наказание за нарушение, установено и заснето с автоматизирано техническо средство или система.

За разлика от обичайното производство с акт за установяване на административно нарушение и наказателно постановление, електронният фиш се издава в отсъствието на контролния орган и на нарушителя при условията, предвидени в чл. 189 ЗДвП.

Това обаче не означава, че електронният фиш не подлежи на съдебен контрол.

Напротив — санкционираното лице може да оспори:

1. установяването на самото нарушение;
2. използването на техническото средство;
3. авторството и отговорността;
4. съдържанието на електронния фиш;
5. правната квалификация;
6. размера на санкцията;
7. спазването на административната процедура.

Съдът проверява както формалната законосъобразност на фиша, така и дали нарушението е доказано по несъмнен начин.

Какви са сроковете след получаване на електронен фиш?

След връчването на електронния фиш обикновено съществуват няколко възможности.

1. Плащане на 70% от глобата

Собственикът или посоченото от закона отговорно лице може да заплати 70% от размера на глобата в 14-дневен срок от получаването на електронния фиш.

Плащането води до влизане в сила на електронния фиш. Поради това не е препоръчително глобата да бъде платена, преди да се направи правен анализ на възможните основания за оспорване.

Когато електронният фиш бъде обжалван и впоследствие потвърден от съда, се дължи пълният размер на санкцията.

2. Посочване на действителния водач

Когато автомобилът е бил управляван от друго лице, собственикът или регистрираният ползвател може в предвидения от закона 14-дневен срок да представи:

• писмена декларация с данните на действителния водач;
• копие от свидетелството му за управление на МПС.

При изпълнение на законовите предпоставки първоначално издаденият електронен фиш се анулира и се издава нов на посочения водач.

Декларацията трябва да съдържа точни и проверими данни.

Посочването на невярна информация може да доведе до самостоятелна отговорност.

3. Писмено възражение пред административния орган

Писмено възражение може да бъде подадено в 7-дневен срок пред директора на съответната териториална структура на МВР.

Този ред не трябва да се смесва със съдебното обжалване.

Законът предвижда конкретни основания за административно анулиране, сред които:

• автомобилът е бил обявен за издирване;
• автомобилът е бил със специален режим на движение;
• електронният фиш е издаден на лице, което не носи отговорност;
• за същото нарушение вече е издаден друг електронен фиш;
• допуснати са технически грешки, които имат съществено значение за установяването на нарушението.

Възражението трябва да бъде подкрепено с документи, когато такива са налични.

4. Жалба пред районния съд

Електронният фиш може да бъде обжалван в 14-дневен срок от получаването му.

Когато преди това е подадено възражение и е постановен отказ за анулиране, жалбата се подава в 14-дневен срок от съобщаването на отказа.

Жалбата се адресира до компетентния районен съд, но се подава чрез ръководителя на териториалната структура на МВР, издала електронния фиш.

Административният орган трябва да изпрати на съда цялата преписка, включително относимите доказателства за:

• мястото на нарушението;
• координатите на техническото средство;
• посоката на движение;
• разположението на камерата;
• вида и номера на техническото средство;
• метрологичната му проверка;
• снимковия или видеоматериала;
• приложимото ограничение на скоростта.

Решението на районния съд подлежи на касационно обжалване пред съответния административен съд.

Как се изчислява 14-дневният срок?

Срокът започва да тече от деня, следващ редовното връчване.

Преди подаването на жалба трябва да се установи:

• датата на получаване;
• лицето, което е получило документа;
• използваният способ за връчване;
• дали има електронно връчване;
• дали е изпращано само уведомление с информативен характер;
• дали последният ден е присъствен или неприсъствен.

Получаването на SMS или електронно уведомление невинаги е равнозначно на редовно връчване.

Законът изрично разграничава информативното уведомяване от формалното връчване на административния акт.

Пропускането на срока може да доведе до недопустимост на жалбата.

Поради това доказателството за датата на връчване трябва да бъде запазено.

Основни основания за отмяна на електронен фиш

1. Неправилно определено отговорно лице

Една от първите проверки е дали електронният фиш е издаден на лицето, което носи административнонаказателна отговорност.

Възможни проблеми са:

• автомобилът е бил продаден преди нарушението;
• собствеността е била прехвърлена, но данните не са били своевременно отразени;
• автомобилът има вписан ползвател;
• автомобилът е собственост на юридическо лице;
• фишът е издаден на бивш собственик;
• посочено е починало лице;
• не са отчетени данните за договор за лизинг или дългосрочно ползване;
• собственикът своевременно е посочил действителния водач, но декларацията не е отчетена.

При продажба на автомобила се представят договорът за прехвърляне, нотариалният акт, данни от регистрацията и други документи, доказващи момента на промяната на собствеността.

2. Непълни или противоречиви данни във фиша

Съгласно чл. 189 ЗДвП електронният фиш трябва да съдържа определените от закона данни, включително:

• териториалната структура на МВР;
• мястото на нарушението;
• датата и точния час;
• регистрационния номер на автомобила;
• данни за отговорното лице;
• описание на нарушението;
• нарушените разпоредби;
• санкционната разпоредба;
• размера на глобата;
• данни за отнеманите контролни точки, когато са приложими;
• срока, сметката и начините за доброволно плащане.

Не всяка печатна или техническа грешка е достатъчна за отмяна.

Съществено нарушение може да е налице, когато грешката:

• не позволява да се установи за кой автомобил се отнася фишът;
• сочи несъществуващо или различно място;
• създава противоречие между датата и снимковия материал;
• не позволява да се установи приложимото ограничение;
• води до неправилна правна квалификация;
• не позволява на адресата да разбере за какво точно е санкциониран.

3. Неясно или неправилно посочено място на нарушението

Мястото е от съществено значение, защото чрез него се проверяват:

• компетентният съд;
• действащото ограничение на скоростта;
• дали автомобилът се е намирал в населено или извън населено място;
• действието на конкретен пътен знак;
• посоката на движение;
• разположението на камерата;
• принадлежността на пътния участък.

Посочването само на населено място невинаги е достатъчно, особено когато в различни части на пътя действат различни ограничения.

При нарушение, установено чрез контрол на средна скорост, законът приема за място на нарушението края на контролирания пътен участък.

В тези производства трябва да се проверят още:

• началната и крайната точка;
• точният маршрут;
• времето на влизане и излизане;
• дължината на участъка;
• идентификацията на автомобила в двете точки;
• използваният метод за изчисляване на средната скорост;
• приспадането на допустимия толеранс.

4. Снимката не доказва кой автомобил е извършил нарушението

Снимковият или видеоматериал трябва да позволява еднозначно свързване на измерената скорост с конкретното моторно превозно средство.

Проверяват се:

• четливостта на регистрационния номер;
• съответствието между номера на снимката и протокола;
• наличието на други автомобили в обхвата;
• лентата на движение;
• посоката на измерване;
• обозначеният измервателен или проследяващ маркер;
• датата и часът;
• номерът на техническото средство;
• измерената и наказуемата скорост.

Наличието на повече от един автомобил в кадъра не води автоматично до отмяна.

Съдът проверява дали техническата система позволява надеждно да се установи към кой автомобил се отнася измерването.

Когато връзката между измерената стойност и санкционирания автомобил е неясна, доказването на нарушението може да се окаже недостатъчно.

5. Несъответствие между снимката, фиша и протокола

Особено внимание трябва да се обърне на съответствието между всички документи по преписката.

Съществени могат да бъдат разминавания относно:

• датата;
• часа;
• регистрационния номер;
• мястото;
• посоката на движение;
• разрешената скорост;
• измерената скорост;
• номера на камерата;
• номера на снимковия файл;
• началото и края на периода на контрол;
• режима на работа на устройството.

Единична очевидна техническа грешка невинаги прави фиша незаконосъобразен.

Когато обаче противоречията не могат да бъдат отстранени чрез останалите доказателства, те могат да поставят под съмнение достоверността на цялото обвинение.

6. Липса на доказана метрологична годност на камерата

При електронен фиш за превишена скорост трябва да се провери дали използваното средство за измерване е било годно към точната дата на нарушението.

Обичайно се изследват:

• удостоверението за одобрен тип средство за измерване;
• вписването на типа в регистъра на Българския институт по метрология;
• протоколът за първоначална или последваща метрологична проверка;
• срокът на валидност на проверката;
• идентификационният или фабричният номер на устройството;
• съответствието между номера в протокола и номера в снимковия материал;
• данните за ремонт и проверка след ремонт, когато има такива;
• допустимата грешка на измерването.

Следва да се прави разграничение между:

• одобряване на типа на техническото средство;
• метрологична проверка на конкретния уред;
• калибриране или сервизна дейност.

Това са различни процедури и документи.

Изтичането на срока на удостоверението за одобрен тип не винаги означава автоматично, че всяко устройство от този тип е негодно.

Решаващо е дали конкретното средство е било допустимо за използване и е преминало изискуемата метрологична проверка към датата на нарушението.

Когато административният орган не докаже метрологичната годност на конкретното устройство, достоверността на измерения резултат може да бъде оспорена.

7. Неправилно използване на мобилно техническо средство

Съществува широко разпространено, но неточно твърдение, че електронен фиш може да бъде издаван само при стационарна камера.

Това не отговаря на действащата уредба.

Наредба № 8121з-532 допуска използването както на стационарни, така и на мобилни автоматизирани технически средства и системи.

При мобилните средства обаче се проверява дали са изпълнени специалните изисквания, включително:

• съставен ли е протокол по чл. 10 от Наредбата;
• индивидуализирано ли е устройството;
• посочени ли са мястото и периодът на контрол;
• посочена ли е посоката на движение;
• отразено ли е действащото ограничение;
• спазен ли е режимът за автоматизирана работа;
• съответства ли конкретната снимка на периода, посочен в протокола;
• приложена ли е снимка на разположението, когато техническото средство е временно разположено на участък от пътя.

Когато мобилното средство се използва по време на движение на служебен автомобил, Наредбата предвижда нарушителите да бъдат спирани на място.

При тази хипотеза не следва да се издава електронен фиш по обичайния ред.

Присъствието на полицейски служител до мобилна камера, която работи автоматизирано от неподвижна позиция, само по себе си не прави фиша незаконен.

8. Липса или неправилно попълване на протокола по чл.10

Наредбата

За използването на мобилно автоматизирано техническо средство се съставя протокол.

Неговата функция е да удостовери конкретните условия на контрола, сред които:

• мястото;
• датата;
• времевият интервал;
• посоката на движение;
• ограничението на скоростта;
• вида и номера на устройството;
• начина на разполагане;
• режима на работа.

Не всяка непълнота е съществено нарушение.

Следва да се установи дали липсващата или неправилна информация възпрепятства проверката на:

• връзката между камерата и конкретната снимка;
• действителното място на измерването;
• приложимото ограничение;
• времето на извършване;
• правилното позициониране на системата;
• спазването на указанията на производителя.

Общо твърдение, че „протоколът е неправилен“, обикновено не е достатъчно.

В жалбата трябва да се посочат конкретните липси, противоречия и отражението им върху доказването на нарушението.

9. Липса на снимка на разположението на камерата

При временно разположено на пътен участък техническо средство протоколът по чл.10 Наредбата се съпровожда със снимка на разположението на уреда.

Тази снимка има значение за проверката:

• къде е била поставена камерата;
• в каква посока е била насочена;
• дали е използвана съобразно техническите изисквания;
• съответства ли позицията на данните в протокола.

Трябва обаче да се разграничава временно поставена камера от система, трайно или конструктивно прикрепена към служебен автомобил.

Изискването за снимка се преценява според вида и начина на използване на конкретното устройство.

Липсата на снимката в плика, с който е връчен фишът, не означава непременно, че тя липсва от административната преписка.

Затова първо трябва да се изиска цялата преписка.

10. Неправилно определено ограничение на скоростта

Електронният фиш може да е незаконосъобразен, когато санкцията е изчислена въз основа на неправилно ограничение.

Проверяват се:

• общото ограничение по чл. 21, ал. 1 ЗДвП;
• наличие на ограничение, въведено с пътен знак;
• точното местоположение на знака;
• посоката на движение;
• зоната на действие;
• наличие на кръстовище или друг факт, който прекратява действието на ограничението;
• временна организация на движението;
• заповедта или схемата за организация на движението;
• дали камерата е била разположена преди или след знака.

Когато органът твърди нарушение на ограничение, въведено с пътен знак, трябва да е възможно да се установи, че знакът е съществувал и е действал към момента на измерването.

11. Неприспаднат или неправилно приспаднат толеранс

От измерената скорост трябва да бъде приспадната максимално допустимата грешка на използваното средство за измерване.

Обичайно в снимковия материал се посочват:

• измерена скорост;
• допустим толеранс;
• наказуема скорост.

Санкцията трябва да бъде определена според наказуемата, а не според първоначално измерената скорост.

Грешка при приспадането може да промени:

• размера на превишението;
• санкционния диапазон;
• размера на глобата;
• квалификацията като повторно или системно нарушение;
• броя на контролните точки, когато законът предвижда такива.

12. Неправилно приета повторност или системност

Когато е приложена по-тежка санкция поради повторност или системност, административният орган трябва да докаже всички законови предпоставки.

Проверява се:

• кой е предходният санкционен акт;
• за какво нарушение е издаден;
• кога е връчен;
• кога е влязъл в сила;
• дали се отнася до същото лице;
• дали е налице изискваната идентичност на нарушението;
• дали е спазен предвиденият от закона период;
• дали предходният акт не е отменен, анулиран или платен при различна правна квалификация.

Само посочването на думата „повторно“ или „системно“ във фиша не е достатъчно.

13. Изтекла административнонаказателна давност

Във всяко производство трябва да бъдат проверени приложимите давностни срокове.

За правилната преценка са необходими:

• датата на нарушението;
• датата на издаване на фиша;
• датата и начинът на връчване;
• предприетите действия по издирване и връчване;
• евентуални прекъсвания или спирания на давността;
• датата на влизане в сила.

Давността не трябва да се смесва със срока за обжалване.

Дори когато е изминал значителен период от нарушението, е необходим анализ на цялата преписка и приложимите правила на ЗАНН и НК.

Електронен фиш при липса на „Гражданска отговорност“

Електронни фишове могат да бъдат издавани и при автоматизирано установяване на управление на автомобил без действаща задължителна застраховка „Гражданска отговорност“.

Правното основание в тези случаи се съдържа основно в Кодекса за застраховането, а не само в ЗДвП.

Защитата се различава от тази при превишена скорост.

Проверяват се:

• имало ли е валидна застрахователна полица към точната дата и час;
• началният и крайният момент на покритието;
• платена ли е дължимата вноска;
• прекратена ли е полицата и на какво основание;
• правилно ли са въведени регистрационният номер и VIN;
• кога данните са подадени от застрахователя;
• какво е било отразено в информационната система на Гаранционния фонд;
• доказано ли е движение или управление на автомобила;
• правилно ли е определено санкционираното лице.

Подходящи доказателства могат да бъдат:

• застрахователната полица;
• анексите;
• платежните документи;
• потвърждение от застрахователя;
• справка от Гаранционния фонд;
• документи за промяна на регистрационния номер;
• документи за продажба или прекратяване на регистрацията.

Не всяко забавяне или несъответствие в информационната система означава, че действително не е съществувало застрахователно покритие.

Може ли с електронен фиш да се санкционира напускане на място на ПТП?

Напускането на място на пътнотранспортно произшествие и неизпълнението на задълженията по чл. 123 ЗДвП не са типични нарушения, за които се издава електронен фиш.

За тези нарушения законът предвижда и лишаване от право да се управлява МПС.

Поради това обичайният ред е:

1. съставяне на акт за установяване на административно нарушение;
2. издаване на наказателно постановление;
3. обжалване по реда на ЗАНН.

В такова производство защитата може да оспорва:

• настъпило ли е изобщо ПТП;
• имало ли е причинени вреди;
• имал ли е водачът обективна възможност да разбере за произшествието;
• установено ли е авторството;
• напуснал ли е водачът мястото;
• изпълнил ли е задълженията си по чл. 123 ЗДвП;
• налице ли са свидетели, видеозаписи, следи или други обективни доказателства.

Тази защита обаче трябва да бъде разграничена от производството по обжалване на електронен фиш.

Аргументи, които не се използват механично

„Мобилната камера винаги прави фиша незаконен“

Невярно. Действащата Наредба допуска електронни фишове въз основа на мобилни автоматизирани технически средства, ако са изпълнени нормативните изисквания.

„Камерата задължително трябва да е обозначена със знак“

Общото изискване за предварително обозначаване със знак Е24 е отменено.

Липсата на такъв знак сама по себе си не е достатъчно основание за отмяна.

„Тълкувателно решение № 1/2014 г. забранява мобилните камери“

Разрешението в това тълкувателно решение е постановено при предходна правна уредба и преди въвеждането на подробни правила за мобилните АТСС.

След законодателните промени и приемането на Наредба № 8121з-532 електронни фишове могат да се издават и при мобилни системи.

„Щом в плика няма протокол, фишът се отменя“

Не непременно. Протоколът и останалите документи може да се намират в административната преписка и да бъдат представени пред съда.

Правният анализ трябва да установи дали документът действително липсва, дали е редовен и дали доказва използването на конкретната камера.

„Електронният фиш е незаконен, защото няма подпис“

Подписът не е сред общите законови реквизити на електронния фиш.

Актът се издава по специален автоматизиран ред и не се приравнява изцяло на наказателното постановление.

„Всяка грешка води до отмяна“

Само съществената грешка, която засяга установяването на нарушението, правната квалификация или правото на защита, може да обоснове отмяна.

Какви документи трябва да бъдат изискани от МВР?

В зависимост от конкретния случай могат да бъдат поискани:

1. електронният фиш и данните за издаването му;
2. доказателството за връчване;
3. оригиналният снимков или видеоматериал;
4. снимка с необходимата резолюция;
5. протоколът по чл. 10 от Наредба № 8121з-532;
6. снимката на разположението на камерата, когато е приложима;
7. удостоверението за одобрен тип;
8. справката за вписване на типа в регистъра на БИМ;
9. протоколът за първоначална или последваща метрологична проверка;
10. документите за проверка след ремонт;
11. данни за фабричния номер на уреда;
12. техническото ръководство или относимите указания на производителя;
13. справка за собствеността и регистрирания ползвател;
14. декларация за действителния водач, ако е подавана;
15. доказателства за действащото ограничение;
16. схема на пътния участък;
17. заповед за временна организация на движението;
18. данни за посоката и координатите на камерата;
19. справка за предходен фиш при твърдяна повторност или системност;
20. доказателства за валидна застраховка при фиш по Кодекса за застраховането.

Не всички документи са необходими във всяко дело.

Исканията трябва да бъдат конкретни и свързани с релевантен спорен факт.

Как протича делото за обжалване на електронен фиш?

След подаването на жалбата административният орган изпраща преписката на районния съд.

Съдът:

• проверява допустимостта на жалбата;
• изисква административната преписка;
• призовава страните;
• допуска относимите доказателства;
• може да изиска допълнителни документи;
• разпитва свидетели, когато това е необходимо;
• може да назначи експертиза;
• проверява правилното приложение на материалния закон;
• преценява доказано ли е нарушението.

Възможните резултати са:

• потвърждаване на електронния фиш;
• изменение на санкцията или правната квалификация в допустимите от закона случаи;
• отмяна на електронния фиш;
• прекратяване на производството при процесуална недопустимост.

Решението на районния съд може да бъде атакувано пред административния съд по касационен ред.

Нито адвокатът, нито която и да е кантора може предварително да гарантира отмяната на фиша.

Резултатът зависи от доказателствата, конкретните нарушения и съдебната преценка.

Съдействие при обжалване на електронен фиш?

Професионалната защита не се изчерпва с подаването на стандартна жалба.

Обичайно се извършват:

1. Проверка на сроковете

Установяват се датата и начинът на връчване, както и крайният срок за възражение или жалба.

2. Анализ на фиша

Проверяват се всички реквизити, правната квалификация, размерът на санкцията и данните за нарушението.

3. Изискване на преписката

Преглеждат се снимките, протоколите, метрологичните документи и данните за камерата.

4. Съпоставка на доказателствата

Търсят се противоречия между фиша, снимката, протокола, мястото, скоростта и техническото средство.

5. Изготвяне на конкретни възражения

В жалбата трябва да бъдат изложени правно значимите нарушения, а не само общи твърдения за незаконосъобразност.

6. Процесуално представителство

Адвокатът може да представи доказателства, да направи доказателствени искания и да защити жалбоподателя пред районния и административния съд.

Какъв е срокът за обжалване на електронен фиш?

Срокът е 14 дни от редовното получаване. Когато е подадено възражение и е постановен отказ за анулиране, срокът се брои от съобщаването на отказа.

Къде се подава жалбата?

Жалбата е до компетентния районен съд, но се подава чрез териториалната структура на МВР, издала електронния фиш.

Мога ли едновременно да платя 70% и да обжалвам?

Плащането води до влизане в сила на електронния фиш. Преди плащане трябва да се избере подходящата стратегия след правен анализ.

Какво да направя, ако не аз съм управлявал автомобила?

В 14-дневния срок може да бъде подадена декларация с данните на действителния водач и копие от свидетелството му за управление, когато са изпълнени законовите изисквания.

Законен ли е фишът от мобилна камера?

Да, възможно е да бъде законен. Проверява се дали камерата е работила автоматизирано и дали са спазени ЗДвП и Наредба № 8121з-532.

Трябва ли снимката да бъде приложена към получения фиш?

Не във всеки случай липсата ѝ от плика води до незаконосъобразност. Снимковият материал трябва да съществува в преписката и да доказва нарушението.

Липсата на знак за камера основание ли е за отмяна?

Не. Общото изискване за предварително обозначаване на участъка със знак Е24 е отменено.

Какво става, ако камерата няма валидна метрологична проверка?

Когато органът не докаже годността на конкретното средство към датата на нарушението, достоверността на измерването може да бъде оспорена. Необходимо е да се провери цялата документация, а не само един документ.

Може ли фишът да бъде отменен за грешно място?

Да, когато неточността е съществена и не позволява да се установят приложимото ограничение, компетентността или фактическите обстоятелства на нарушението.

Може ли да се обжалва електронен фиш за липса на „Гражданска отговорност“?

Да. Проверяват се наличието и началният момент на покритието, плащането на премията, данните в Гаранционния фонд, идентификацията на автомобила и доказването на управлението.